近年來，實務(wù)界和理論界對于我國現(xiàn)行商標法第三十二條“搶注”的認定，論及者甚多，司法實踐中亦已經(jīng)形成慣常處理的基本原則。筆者日前審理了較多類似案件，對于“搶注”條款亦有所感悟。
縱觀當今世界各國商標法，多已將注冊作為商業(yè)標記獲得商標權(quán)保護的前提。然而，無論是立法還是司法實踐，“未注冊商標”在我國依然受法律保護。這種對“未注冊商標”的保護理念，最為典型的制度體現(xiàn)在我國現(xiàn)行商標法第三十二條規(guī)定中的“搶注”制度。誠然，由于商標注冊只是商標權(quán)利原始取得的公示程序，是確權(quán)而非授權(quán)，所以根據(jù)民法的基本原理和原則，商標使用而不注冊，并不與法律的基本精神相背離。除法律特別規(guī)定以外，使用未注冊商標的民事行為并不喪失合法性。由合法的民事行為所產(chǎn)生的利益，自然也是合法的，合法的利益當然應當受法律保護。由此可見，對在先使用的未注冊商標的搶注，搶注的是利益而非權(quán)利，而我國商標法是對注冊商標專用權(quán)的保護，保護的基礎(chǔ)應當是“權(quán)利”。
&那么，對未注冊商標的法律保護是否可以依賴我國反不正當競爭法的保護？因為在先使用的未注冊商標如果通過使用建立了一定的市場信譽，他人的注冊或使用行為很容易被認定為不正當競爭，所以完全可以適用反不正當競爭法的相應規(guī)定。提供此種保護的先例就有德國，在德國對未注冊商標被他人搶注時，給予的就是反不正當競爭法而非商標法的保護。英國對未注冊商標的保護亦是通過仿冒之訴來進行。
因此，為了最大限度地發(fā)揮商標注冊的功能，我國商標法可對注冊商標與未注冊商標在法律地位上作區(qū)別對待。為了充分發(fā)揮我國商標法鼓勵市場主體盡可能地進行商標注冊的作用，以最大程度地發(fā)揮商標注冊制度的效率與可操作性，我國商標法應明確未注冊商標不能獲得商標法的保護。而通過這一制度性變革，既可以最大限度地提高商標注冊制度的效率，更好地發(fā)揮商標注冊維護權(quán)利歸屬和市場交易安定性的功能，保證商標注冊人可以安心地為商譽的建立投入資本與經(jīng)營，也可以通過我國反不正當競爭法的保護，承認和妥善保護未注冊商標權(quán)利人的正當利益，保障良好的商業(yè)秩序和貿(mào)易規(guī)則，體現(xiàn)民事法律制度追求正義、維護公平的核心價值.新聞來源：中國知識產(chǎn)權(quán)報